电子政务专栏

 
设为首页 | 收藏本站

浅析政府采购中业绩设置问题

来源: 行政复议及行政诉讼作者:张东

目前,在政府采购活动中,几乎所有的招标文件都会将业绩作为一个评分项,但是普遍的适用并非代表就是合法的。就目前的法律规定来看,关于业绩设置存在着规范之间的冲突。

根据《政府采购法》第二十三条“采购人可以要求参加政府采购的供应商提供有关资质证明文件和业绩情况,并根据本法规定的供应商条件和采购项目对供应商的特定要求,对供应商的资格进行审查”,和《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第18号)第五十二条“综合评分的主要因素是:价格、技术、财务状况、信誉、业绩、服务、对招标文件的响应程度,以及相应的比重或者权值等。上述因素应当在招标文件中事先规定。”将业绩作为评分项目似乎是很合理的,但《政府采购法实施条例》第二十条第(四)项却规定“以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件的”属于以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。该项规定“特定行政区域”容易区分,目的是为了打破地区封锁,但对于何为“特定行业”却容易存在疑惑。比如,采购一批医疗行业的器械,其究竟应该属于“医疗行业”还是“医疗器械行业”?其在招标文件中要求投标商有“类似业绩”是否属于“行业歧视”?目前并无普遍的说法。财政部对该条进行的释义中如此解释:“在理解和适用本项规定上,应当根据具体项目的特点给予区别对待。一是采购项目需要供应商具有类似业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件的,可以设置全国性的非特定行业的类似业绩或奖项作为加分条件或者中标、成交条件。二是可以从项目本身具有的技术管理特点和实际需要,对供应商提出类似业绩要求作为资格条件或者评审加分标准。此类业绩要求,主要是从项目专业特点和实际需要出发,目的是保证项目实施的质量和效果。在实践中,对于此类业绩要求不能一刀切地认定为‘特定行业的业绩’而禁止。但是必须注意的是要保证具有类似业绩条件的潜在供应商的数量,以确保采购项目的竞争性。”这样的解释就字面来看,似乎推翻了该条本身,认为业绩可以作为评分项目。但释义不具有强制性,对于“特定行业”的也没有进行明确,且《实施条例》2015130日施行,效力高于财政部第18号令。因此,对于何为“特定行业业绩”,继而设置“特定行业业绩”造成歧视,因为其不确定性和冲突性,成为一条被普遍忽略的规定。

笔者认为,政府采购中还是可以设置业绩作为评分项目。原因有:一、从合同的自治性来说,买方有按照自己需求提出要求的权利。二、在市场充分竞争的条件下,采购人要求供货方提供业绩,是最便捷的考察供货方实力的途径,节省双方的信息成本。三、《政府采购法》第二十三条及财政部第18号令已有明确规定,《政府采购法实施条例》第二十条对“特定行业”并未明确定义,可自由裁量范围大。但政府采购合同是否完全适用民事合同规则,其可能具有的行政属性,也为业绩设置问题具体的法律适用蒙上了一层不确定性。


设为首页 | 收藏本站